Wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Szczecinie z dnia 17 lipca 2020 r., I SA/Sz 265/20

wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Szczecinie z dnia 17 lipca 2020 r., I SA/Sz 265/20

Sentencja

1 Wojewódzki Sąd Administracyjny w Szczecinie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Kazimierz Maczewski Sędziowie Sędzia WSA Jolanta Kwiecińska (spr.) Sędzia WSA Joanna Wojciechowska Protokolant starszy sekretarz sądowy [...] po rozpoznaniu w Wydziale I na rozprawie w dniu 8 lipca 2020 r. sprawy ze skargi [...] na decyzję Zarządu Województwa z dnia [...] stycznia 2020 r. nr [...] w przedmiocie zwrotu środków otrzymanych w ramach umowy o dofinansowanie na realizację projektu wraz z odsetkami za zwłokę 1. uchyla zaskarżoną decyzję oraz poprzedzającą ją decyzję Zarządu Województwa z dnia 30 lipca 2019 r. nr [...], 2. zasądza od [...] Z. na rzecz T. P., D. P. wspólnicy spółki cywilnej Przedsiębiorstwo Wielobranżowe [...] kwotę [...]([...]) złotych tytułem zwrotu kosztów postępowania sądowego.

Uzasadnienie

2 Województwo [...] reprezentowane przez Zarząd Województwa, pełniącego rolę Instytucji Zarządzającej Regionalnym Programem Operacyjnym Województwa [...]

3 2014 - 2020 (zwanego dalej: IZ RPO) w dniu [...] czerwca 2017 r. zawarło

4 z T. P. i D. P. wspólnikami spółki cywilnej P. s.c., T. P., D. P. (dalej: "Beneficjent"

5 lub "Skarżący") umowę o dofinansowanie nr [...]

6 (dalej: "Umowa") na realizację projektu pn. [...] (zwanego dalej: projektem). Pomiędzy Beneficjentem a IZ RPO zawarto dodatkowo dwa aneksy do umowy. Przedmiotem Projektu było wdrożenie i realizacja w działalności Beneficjenta strategii ekspansji

7 na rynki zagraniczne. Beneficjent prowadził działalność w zakresie produkcji opakowań z tworzyw sztucznych, w związku z czym poprzez: udział

8 w międzynarodowej imprezie targowo-wystawienniczej w [...] i na [...], udział

9 w misji gospodarczej do [...] oraz zakup usługi doradczej dotyczącej umiędzynarodowienia przedsiębiorcy, chciał poszerzyć działalność na rynek [...]. Umowa określała szczegółowe zasady dofinansowania Projektu, a także wynikające z nich prawa i obowiązki Beneficjenta.

10 W dniu [...] lipca 2018 r. IZ RPO przeprowadziła kontrolę planowaną projektu, której zakres obejmował m.in. postępowanie ofertowe pn. "[...]" (dalej: "zamówienie"). W wyniku przeprowadzonych czynności kontrolnych stwierdzono, iż Beneficjent w postępowaniu ofertowym:

11 1) skierował zapytanie ofertowe do przedsiębiorców, którzy nie świadczą

12 na rynku usług będących przedmiotem projektu (z wyłączeniem P. C. Sp. z o.o.), wobec czego nie mogli być uznani za potencjalnych wykonawców, czym nie dopełnił obowiązku odpowiedniego ogłoszenia

13 w zamówieniach o wartościach niższych niż określone w stosownym rozporządzeniu; aa przedmiotowe naruszenie została nałożona korekta finansowa w wysokości 25%.

14 2) opisując przedmiot zamówienia, objął jednym zamówieniem różne rodzajowo dostawy i usługi, nie przewidując przy tym możliwości składania ofert częściowych, czym utrudnił udział w postępowaniu tym wykonawcom, którzy byli zdolni do samodzielnego złożenia oferty i realizacji zamówienia wyłącznie w zakresie poszczególnych usług lub dostaw; z uwagi na powyższe zastosowano stawkę korekty w wysokości 25%.

15 3) przyjął dwa kryteria oceny ofert składanych w ramach postępowania ofertowego, tj. kryterium ceny netto przedmiotu zamówienia oraz kryterium terminu płatności zamówienia, kształtując ich wagę na poziomie odpowiednio 60 oraz 40 punktów, czyniąc to w sposób, który uniemożliwiał wybór najkorzystniejszej oferty z zachowaniem zasad przewidzianych w ustawie

16 z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych (Dz.U.2019.869 ze zm., dalej: "u.f.p."); dodatkowo stwierdzono, że opis stosowania kryterium terminu płatności przedmiotu zamówienia nie był jednoznaczny i precyzyjny;

17 za ww. naruszenie nałożono 25% stawkę korekty.

18 Ponadto Organ ustalił, że pomiędzy Beneficjentem a wybranym wykonawcą zamówienia wystąpił konflikt interesów polegający na udzieleniu zamówienia przedsiębiorstwu P. C. Sp. z o.o., którego prezesem i osobą uprawnioną do zaciągania zobowiązań był D. S., który uczestniczył

19 w przygotowaniu dokumentacji aplikacyjnej. Opisane wyżej naruszenie skutkowało zastosowaniem 100% stawki korekty. Z uwagi na powyższe do korekty wydatków kwalifikowalnych przedkładanych do rozliczenia w związku z przedmiotowym postępowaniem o udzielenie zamówienia zastosowano stawkę w wysokości 100%.

20 Dodatkowo w odniesieniu do dokumentu lnvoice No [...] z dnia [...] kwietnia 2017 r. (wystawionego w walucie euro) jako kwalifikowalne wskazano wydatki

21 w wysokości brutto wynikające z faktury, tj. [...] zł (po kursie zapłaty). Organ

22 za niekwalifikowalne uznał wydatki w wysokości [...] zł.

23 Podsumowując, Organ stwierdził, że kwota nieprawidłowości ustalona

24 na podstawie wydatków kwalifikowalnych przedstawionych do dofinansowania zgodnie z umową zawartą pomiędzy Beneficjentem a P. C. Sp. z o.o. wraz z aneksem i fakturami wyniosła [...] zł .

25 Beneficjent złożył zastrzeżenia do wyników kontroli planowej projektu.

26 W odpowiedzi Organ w piśmie z dnia [...] grudnia 2018 r., ustosunkowując się do wszystkich zastrzeżeń złożonych przez Beneficjenta, poinformował go o braku podstaw do zmiany stanowiska zawartego w protokole pokontrolnym z dnia

27 [...] października 2018 r.

28 Wobec nałożenia na wydatki związane z zamówieniem 100% korekty finansowej oraz uznaniem za niekwalifikowalny wydatek w kwocie [...]zł,

29 IZ RPO pismem z dnia [...] stycznia 2019 r. wezwała Beneficjenta do zwrotu środków

30 w wysokości [...] zł wraz z odsetkami określonymi jak dla zaległości podatkowych. Jednocześnie poinformowano Beneficjenta, iż częściowy zwrot środków może zostać dokonany poprzez pomniejszenie przysługującej mu płatności końcowej. Beneficjent odpowiadając na wezwanie, nie zgodził się z ustaleniami

31 IZ RPO, w szczególności co do zasadności stwierdzonych naruszeń, w tym nałożonej łącznej korekty finansowej w wysokości 100% oraz podtrzymał w całości dotychczas złożone wyjaśnienia, jak również przedstawił dodatkowe okoliczności

32 w sprawie.

33 IZ RPO nie zgadzając się ze stanowiskiem Beneficjenta, wobec bezskutecznego upływu terminu wskazanego w wezwaniu, wszczęła wobec Beneficjenta postępowanie administracyjne, zakończone wydaniem w dniu [...] lipca 2019 r. decyzji nr [...] orzekającej o zwrocie środków

34 we wskazanej powyżej kwocie wraz z odsetkami określonymi jak dla zaległości podatkowych. W uzasadnieniu decyzji Organ wskazał, że w przedmiotowej sprawie Beneficjent wykorzystał środki publiczne przekazane mu na podstawie Umowy

35 z naruszeniem procedur obowiązujących w ramach ww. programu, do których stosowania był zobowiązany przystępując do konkursu,.

36 Organ ustalił bowiem, że Beneficjent poprzez skierowanie zapytań ofertowych do trzech podmiotów, gdzie tylko jeden z nich świadczył na rynku usługi będące przedmiotem zamówienia, naruszył zasady udzielenia zamówienia. Organ wskazał, że po analizie profili działalności gospodarczej przedsiębiorstw do których Beneficjent skierował zapytania ofertowe, tj. P. C. Sp. z o.o., P. B.

37 Sp. z o.o., X. Sp. z o.o., zamieszczonych na ich stronach internetowych, wynikało, że Beneficjent niewłaściwie skierował zapytanie ofertowe

38 do podmiotów, których działalność związana była m. in. z projektowaniem

39 i wdrażaniem systemów informatycznych (P. B. Sp. z o.o.)

40 czy też z dostarczeniem kompleksowych rozwiązań z zakresu technologii informacyjnej (X. Sp. z o.o.), choć przedmiotem zamówienia było świadczenie usług doradczych w zakresie internacjonalizacji przedsiębiorstwa jak też usług polegających na wykonaniu zabudowy stoiska wystawienniczego oraz zaprojektowaniu i druku materiałów dedykowanych do promocji.

41 Odnośnie oświadczeń P. B. Sp. z o.o. jak i X. Sp. z o.o.

42 z dnia [...] stycznia 2019 r., Organ uznał, że ich twierdzenia nie zostały oparte

43 na żadnych obiektywnych okolicznościach. Zdaniem Organu potwierdzeniem wyjaśnień złożonych przez Beneficjenta nie były również aktualne odpisy z KRS dotyczące podmiotów: P. B. Sp. z o.o. jak i X. Sp. z o.o.

44 Podsumowując, Organ stwierdził, iż Beneficjent nie dokonując rzetelnej analizy zakresu świadczonych usług przez podmioty, do których skierował zapytania ofertowe (co pozwoliłoby na uzyskanie pewności co do możliwości realizacji przez nie przedmiotu zamówienia) doprowadził do sytuacji, w której zasadny był wniosek,

45 iż działania podjęte przez Beneficjenta nakierowane były na takie przeprowadzenie postępowania ofertowego, aby wyłonić jednego konkretnego wykonawcę,

46 tj. P. C. Sp. z o.o. To z kolei uprawniało do uznania, iż omawiane postępowanie było pozorne i prowadziło do ograniczenia konkurencji.

47 Przechodząc do kolejnego ze stwierdzonych naruszeń polegającego

48 na ograniczeniu kręgu potencjalnych wykonawców poprzez objęcie jednym zamówieniem dostaw i usług różnych rodzajowo bez dopuszczenia składania ofert częściowych, Organ wskazał, że Beneficjent w ramach jednego postępowania ofertowego powinien łączyć zamówienia obejmujące świadczenia o podobnym przeznaczeniu przy jednoczesnym istnieniu możliwości ich realizacji przez jednego wykonawcę.

49 Kolejnym ze stwierdzonych naruszeń było zastosowanie kryteriów oceny ofert, które nie zapewniały wyboru najkorzystniejszej z nich przy zachowaniu zasad ujętych w u.f.p. oraz sporządzenie nieprecyzyjnego opisu kryteriów oceny ofert. Organ wskazał, że w związku z wynikami kontroli ustalono, iż Beneficjent poprzez przyjęcie dwóch kryteriów oceny ofert, tj. kryterium ceny netto oraz kryterium terminu płatności, a następnie ustalając ich wagę na poziomie kolejno 60 oraz 40 punktów, uczynił

50 to w sposób, który uniemożliwiał wybór najkorzystniejszej oferty z zachowaniem zasad ujętych w u.f.p. Ponadto IZ RPO ustaliła, że Beneficjent poprzez brak wskazania daty od jakiej będzie liczony przywołany wyżej termin, jak również

51 nie wskazując liczby punktów przyznawanych oferentom, którzy zaproponowaliby termin płatności od 8 do 13 dni kalendarzowych doprowadził do sytuacji, w której opis stosowania omawianego kryterium nie był sformułowany jednoznacznie i precyzyjne.

52 Następnie Organ omówił kolejne ze stwierdzonych naruszeń, tj. wystąpienie konfliktu interesów polegającego na udzieleniu zamówienia P. C.

53 Sp. z o.o., której Prezesem i osobą uprawnioną do zaciągania zobowiązań

54 w jej imieniu był D. S., tj. osoba uczestnicząca zarówno w procesie pozyskiwania środków finansowych na realizację projektu w ramach RPO WZ

55 jak też rozliczająca wskazany projekt. Organ nie zgodził się co do tego, że każdy potencjalny uczestnik postępowania ofertowego miał taką samą wiedzę odnośnie zakresu i budżetu Projektu i mógł złożyć stosowną ofertę bazując na tej wiedzy,

56 co uzasadnił w decyzji.

57 Ostatnim z występujących w przedmiotowej sprawie naruszeń było niewłaściwe wskazanie jako kwalifikowalne wydatków w wysokości brutto [...] zł (po kursie zapłaty) wynikających z dokumentu lnvoice No [...] z dnia [...] kwietnia

58 2017 r. (wystawionego w walucie euro). Zgodnie z zapisem Regulaminu konkursu jednym z rodzajów wydatków niekwalifikowalnych był podatek VAT. A zatem,

59 przy uwzględnieniu, że w omawianym przypadku stawka wskazanego wydatku wynosiła 18 %, wartość wydatku kwalifikowanego nie powinna przekraczać kwoty

60 [...] zł a powstała różnica, tj. kwota [...]zł była wydatkiem niekwalifikowalnym, który w całości ponoszony jest przez Beneficjenta.

61 Za powyższe naruszenia zastosowano korekty finansowe na poziomie

62 od 25 % do 100 %, co w efekcie doprowadziło do zastosowania korekty o najwyższej wysokości, tj. 100 %.

63 Organ stwierdził, że kwota wydatków kwalifikowanych przedstawiona

64 do dofinansowania zgodnie z umową zawartą z P. C. Sp. z o.o. wyniosła [...] zł. Z uwagi na nałożoną korektę w wysokości 100 % wydatków kwalifikowanych, a także uznaniem za niekwalifikowalny podatek VAT w wysokości

65 [...] zł całkowita kwota nieprawidłowości wynosiła [...] zł. Z uwagi

66 na powyższe kwota do zwrotu wynosiła [...] zł.

67 Beneficjent złożył wniosek o ponowne rozpatrzenie sprawy, zarzucając

68 ww. decyzji naruszenie art. 7, art. 8 i art. 77 § 1 i art. 80 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks postępowania administracyjnego (Dz.U.2018.2096 ze zm.;

69 dalej: "K.p.a.") oraz art. 44 ust. 3 pkt 1 i art. 207 ust. 1 pkt 2 u.f.p. Z uwagi

70 na powyższe Beneficjent wniósł o uchylenie w całości zaskarżonej decyzji

71 i umorzenie postępowania administracyjnego w przedmiocie zwrotu środków przyznanych na podstawie Umowy.

72 Zarząd po rozpatrzeniu wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy, decyzją

73 z dnia [...] stycznia 2020 r. nr [...] utrzymał w mocy decyzję z dnia [...] lipca 2019 r.

74 W uzasadnieniu decyzji w pierwszej kolejności odniósł się do zarzutu naruszenia przez Organ zasad procesowych w art. 7, art. 8 i art. 77 K.p.a. i wskazał, że nie znalazł podstaw do uwzględnienie tego zarzutu. Organ odniósł

75 się do zgłoszonych przez Beneficjenta wniosków dowodowych, wskazując te, które zasługiwały, a które nie zasługiwały na uwzględnienie, z uwagi na to, że okoliczności mające znaczenie dla przedmiotowej sprawy zostały dostatecznie wyjaśnione innymi dowodami.

76 Organ za nieuzasadniony uznał także zarzut naruszenia art. 80 K.p.a.

77 Organ wskazał, iż z analizy profili działalności gospodarczej przedsiębiorców,

78 do których Beneficjent skierował zapytania ofertowe wynikało, iż P. C.

79 Sp. z o.o. była podmiotem doradczym, zajmującym się pozyskiwaniem funduszy unijnych, organizacją targów i misji gospodarczych, przygotowaniem strategii internacjonalizacji, opracowywaniem biznes planów. P. B. Sp. z o.o.

80 był to przedsiębiorca, który zajmował się projektowaniem i wdrażaniem zaawansowanych systemów informatycznych dla małych i średnich firm, tworzeniem platform e-lerningowych oraz aplikacji do zarządzania bazami danych, rozbudową stron i portali internetowych oraz doradztwem z zakresu technologii informacyjnej, zaś X. Sp. z o.o. zajmowała się dostarczaniem kompleksowych rozwiązań

81 z zakresu technologii informacyjnej. Wobec powyższego nie można było uznać,

82 iż P. B. Sp. z. o.o. i X. Sp. z o.o. miały potencjał

83 do zrealizowania przedmiotu zamówienia. Dodatkowo Organ nie przychylił

84 się do argumentacji Beneficjenta, iż wystarczającym do stwierdzenia, że dany podmiot miał potencjał do wykonania przedmiotu zamówienia, był fakt wcześniejszej współpracy z tym podmiotem lub informacja otrzymana od jednego z kontrahentów.

85 W ocenie Organu nie stanowiły również potwierdzenia stanowiska Beneficjenta, że P. B. Sp. z o.o. i X. Sp. z o.o. były w stanie zrealizować przedmiot zamówienia, aktualne odpisy z KRS dotyczące tych podmiotów.

86 Odnosząc się do przedłożonych przez ww. spółki oświadczeń, w których wskazały, iż na dzień [...] kwietnia 2017 r., tj. na dzień wpływu ich ofert

87 do Beneficjenta, miały potencjał do zrealizowania zamówienia, Organ wskazał,

88 że przedmiotowe oświadczenia zostały złożone po zakończeniu postępowania ofertowego w sprawie, a dodatkowo miały identyczną treść, co podważało

89 ich wiarygodność. Organ przychylił się do argumentacji Organu I instancji,

90 że dla potwierdzenia prawdziwości powyższych twierdzeń Beneficjent powinien

91 co najmniej dostarczyć dokumentację potwierdzającą realizację jednego czy więcej zamówień przez te spółki, których przedmiot byłby identyczny lub przynajmniej podobny do przedmiotu zamówienia.

92 IZ RPO zgodziła się z Organem I instancji, że Beneficjent niewłaściwie skierował zapytanie ofertowe do przedsiębiorców, którzy nie świadczyli na rynku usług będących przedmiotem projektu (z wyłączeniem P. C. Sp. z o.o.), wobec czego przedsiębiorcy ci nie mogli zostać uznani za potencjalnych wykonawców. Beneficjent nie dopełnił obowiązku odpowiedniego ogłoszenia

93 w zamówieniach o wartościach niższych niż określone w rozporządzeniu Ministra Rozwoju i Finansów z dnia 28 grudnia 2015 r. w sprawie kwot wartości zamówień oraz konkursów, od których jest uzależniony obowiązek przekazywania ogłoszeń Urzędowi Publikacji Unii Europejskiej, czym naruszył regulacje ujęte w Zasadach

94 i Wytycznych. Wobec czego zasadne było nałożenie przez IZ RPO korekty finansowej w wysokości 25%.

95 Odnosząc się do kolejnego zarzutu, Organ stwierdził, że fakt wcześniejszej współpracy Beneficjenta z Prezesem Zarządu P. C. Sp. z o.o.,

96 tj. przedsiębiorstwa, które zostało wybrane do realizacji zamówienia świadczył,

97 że pomiędzy Beneficjentem a ww. Prezesem brak było bezstronności w zakresie dotyczącym prowadzenia i rozstrzygnięcia postępowania o udzielenie zamówienia.

98 W związku z powyższym Organ założył, że ww. Prezes posiadał pełną wiedzę

99 na temat realizowanego projektu, wobec czego znalazł się w pozycji uprzywilejowanej w stosunku do innych potencjalnych wykonawców zamówienia. Organ zauważył, że pomimo tego, iż Beneficjent zdefiniował dodatkowy warunek dotyczący powiązań osobowych lub kapitałowych, to jako wykonawcę wybrał P. C. Sp. z o.o., której Prezes brał udział zarówno w przygotowaniu

100 jak i w rozliczaniu projektu.

101 W ocenie Organu w sprawie prawidłowo zgromadzony materiał dowodowy doprowadził do stwierdzenia, iż wystąpił konflikt interesów polegający na udzieleniu przez Beneficjenta zamówienia P. C. Sp. z o.o., której Prezesem i osobą uprawnioną do zaciągania zobowiązań w jej imieniu był ww. Prezes, tj. osoba uczestnicząca zarówno w procesie pozyskiwania środków finansowych na realizację Projektu w ramach RPO [...] jak też rozliczająca wskazany projekt. Wobec czego zasadnym było nałożenie przez IZ RPO korekty finansowej w wysokości 100%.

102 Odnosząc się do zarzutu naruszenia art. 44 ust. 3 pkt 1 u.f.p., Organ wskazał, że Beneficjent przyjął dwa kryteria oceny ofert, tj. kryterium ceny netto oraz kryterium terminu płatności, a następnie ustalił ich wagę na poziomie kolejno 60 oraz 40 punktów. Powyższe mogło doprowadzić do sytuacji, w której oferenci złożyliby oferty z różnymi terminami płatności, a ten który zaproponowałby dłuższy termin płatności przy znacznie wyższej cenie przedstawionej w ofercie wygrałby postępowanie. Przedstawione w decyzji przez Organ I instancji teoretyczne rozważania doprowadziły do wniosku, iż Beneficjent poprzez ustalenie wagi 40 punktów

103 dla kryterium terminu płatności, przy wadze 60 punktów dla kryterium cenowego, doprowadził do sytuacji, w której uniemożliwił wybór oferty pod każdym względem najkorzystniejszej przy zachowaniu zasad ujętych w obowiązującej regulacji prawnej. Organ zwrócił również uwagę, że Beneficjent nie wskazał daty od jakiej będzie liczony termin płatności, jak również nie wskazał liczby punktów przyznawanych oferentom, którzy zaproponowaliby termin płatności od 8 do 13 dni kalendarzowych, czym doprowadził do sytuacji, w której opis stosowania omawianego kryterium

104 nie był sformułowany jednoznacznie i precyzyjnie. Mając na uwadze powyższe, Organ podtrzymał, że Beneficjent poprzez określenie w taki sposób kryteriów oceny ofert uniemożliwił wybór najkorzystniejszej oferty z zachowaniem zasad ujętych

105 w u.f.p., w szczególności w art. 44 ust. 3 pkt 1 u.f.p. Wobec czego zasadne

106 było nałożenie przez IZ RPO korekty finansowej w wysokości 25%.

107 W odniesieniu do następnego zarzutu, Organ wskazał, że Beneficjent

108 w postępowaniu ofertowym, opisując przedmiot zamówienia objął nim różne rodzajowo dostawy i usługi m.in. druk materiałów promocyjnych, wykonanie zabudowy stoiska, transport pracowników, transport eksponatów wraz

109 z ubezpieczeniem, zakup doradztwa w zakresie wyszukiwania i doboru partnerów gospodarczych dotyczącego rynków docelowych. W celu zapewnienia prawidłowego poziomu konkurencyjności w postępowaniu prawidłowe było rozdzielenie zamówienia na części dotyczące dostaw i usług oraz umożliwienie wzięcia udziału przedsiębiorstwom, które są wyspecjalizowane w tym zakresie. W zapytaniu ofertowym nie zawarto informacji o możliwości składania ofert częściowych. IZ RPO wskazała, iż opisanie w taki sposób przedmiotu zamówienia znacząco utrudniało pojedynczym, potencjalnym wykonawcom ubieganie się o zamówienie, bowiem zmuszało ich w każdym przypadku do szukania innego podwykonawcy, z którym wspólnie realizowaliby przedmiot zamówienia. Mając na uwadze powyższe, Organ uznał, iż Beneficjent spowodował ograniczenie kręgu potencjalnych wykonawców

110 i zmniejszenie konkurencji w postępowaniu. Wobec czego zasadnym było nałożenie przez IZ RPO korekty finansowej w wysokości 25%.

111 Organ wskazał ponadto, że wydatki w kwocie [...]zł zostały uznane

112 za niekwalifikowalne już w protokole pokontrolnym z dnia [...] października 2019 r.,

113 co uczyniło zarzut Beneficjenta za nietrafiony. Przywołane przez Beneficjenta przepisy, tj. art. 23 ust. 1 pkt 43 u.p.d.o.f., a także art. 88 ust. 1 pkt 4 u.p.t.u.,

114 nie miały zastosowania w sprawie, bowiem Beneficjent zobowiązał się do stosowania Regulaminu konkursu, zgodnie z którym za wydatek niekwalifikowalny należało uznać podatek VAT. W niniejszej sprawie za kwalifikowalne w ramach konkursu uznane mogły być jedynie wydatki w wartościach netto. Organ stwierdził zatem,

115 że Beneficjent w postępowaniu niewłaściwie wskazał jako kwalifikowalny wydatek

116 w wysokości brutto [...] zł wynikający z dokumentu lnvoice No [...] z dnia

117 [...] kwietnia 2017 r. Wydatek kwalifikowalny w niniejszej sprawie nie mógł przekraczać kwoty [...]zł, a powstała różnica, tj. kwota [...]zł była wydatkiem niekwalifikowalnym.

118 Przechodząc do omówienia ostatniego zarzutu, tj. naruszenia art. 207 ust. 1 pkt 2 u.f.p., powołując się na uregulowania prawne mające zastosowanie w sprawie, Organ wskazał, że Beneficjent wykorzystał środki publiczne przekazane

119 na podstawie Umowy z naruszeniem procedur obowiązujących w ramach RPO [...] 2014 - 2020, do których stosowania był zobowiązany przystępując do konkursu,

120 a następnie podpisując umowę. Konkludując, Organ stwierdził, że IZ RPO

121 nie naruszyła art. 207 ust, 1 pkt 2 u.f.p., postępując zgodnie z dyspozycją tego przepisu, bowiem Beneficjent wykorzystał środki przeznaczone na realizację programów finansowanych z udziałem środków europejskich z naruszeniem procedur, o których mowa w art. 184 u.f.p.

122 Niezależnie od powyższego, Organ wskazał, że wziął pod uwagę - tam gdzie było to możliwe - zapis § 3 rozporządzenia. Jednakże waga i charakter ww. naruszeń oraz szkoda dla budżetu unijnego nie dały, w jego ocenie, podstawy do zmniejszenia powyższych podstawowych stawek procentowych korekty. Organ zaznaczył,

123 że w przypadku naruszenia dotyczącego wystąpienia konfliktu interesów

124 w postępowaniu i naruszenia polegającego na nieodpowiednim ogłoszeniu

125 w zamówieniach o wartościach niższych niż określone w rozporządzeniu Ministra,

126 nie przewidziano możliwości obniżenia stawki. Wobec powyższego w związku

127 z nałożoną korektą w wysokości 100% na wydatki w ramach umowy z P. C. Sp. z o.o. oraz uznaniem kwoty [...]zł za niekwalifikowalną, kwota została ustalona w wysokości [...] zł.

128 Strona zaskarżyła ww. decyzję skargą wniesioną do tutejszego Sądu, decyzji tej zarzucając naruszenie:

129 1) art. 7, art. 8, art. 77 § 1 K.p.a. poprzez oddalenie wniosków dowodowych zgłoszonych w piśmie z dnia [...] lutego 2019 r. z przesłuchania w charakterze świadków: Prezesa Zarządu P. B. Sp. z o. o. w W. M. O., Prezesa Zarządu X. Sp. z o. o. w G. J. J., D. S. oraz w charakterze strony T. P., którym to działaniem organ:

130 a) nie podjął wszelkich czynności niezbędnych do dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego;

131 b) prowadził postępowanie w sposób niebudzący zaufania jego uczestników

132 do władzy publicznej, nie kierując się zasadami proporcjonalności i równego traktowania;

133 c) w sposób wyczerpujący nie zebrał całego materiału dowodowego, pomimo

134 że jak sam stwierdził dowody te były zgłoszone na okoliczności mające

135 dla rozstrzygnięcia sprawy istotne znaczenie;

136 2) naruszenie art. 80 K.p.a. poprzez dokonanie dowolnej oceny dowodów

137 z przekroczeniem zasad swobodnej jej oceny i przyjęcie, że materiał dowodowy uzasadnia stwierdzenie, iż:

138 a) P. B. Sp. z o. o. w W. oraz X. Sp. z o. o. w G. nie mogły zrealizować przedmiotu zamówienia Beneficjenta, pomimo

139 że materiał dowody wskazywały na to, że spółki te mogły być potencjalnym wykonawcą projektu, tj. zadania Kompleksowego przygotowania udziału firmy P. s.c. w imprezach targowo - wystawienniczych wraz

140 z przygotowaniem usług doradczych dotyczących umiędzynarodowienia przedsiębiorcy;

141 b) pomiędzy Beneficjentem a D. S. wystąpił konflikt interesu pomimo tego, że pomiędzy tymi podmiotami nie występowały żadne powiązania osobowe lub kapitałowe;

142 c) uznanie, że Beneficjent poprzez opisanie przedmiotu zamówienia spowodował ograniczenie kręgu potencjalnych wykonawców i zmniejszył konkurencyjność w postępowaniu, pomimo tego, że skarżący opisał przedmiot zamówienia

143 w sposób mający na względzie dbałość o bezpieczne, terminowe oraz efektywne finansowo rozliczenie projektu, zgodnie z zasadą konkurencyjności mając na względzie wyłonienie jednej firmy, która zrealizuje wszystkie zadania w ramach jednego kontraktu;

144 3) naruszenie art. 44 ust. 3 pkt 1 u.f.p. poprzez uznanie, że zastosowane

145 w postępowaniu ofertowym Beneficjenta kryterium oceny ofert nie zapewnia wyboru najkorzystniejszej oferty, pomimo tego, że zastosowane przez Beneficjenta kryterium zapewniało wydatkowanie środków publicznych

146 w sposób celowy i oszczędny, z zachowaniem zasad uzyskiwania najlepszych efektów z danych nakładów oraz optymalnego doboru metod i środków służących osiągnięciu założonych celów;

147 4) naruszenie art. 207 ust. 1 pkt. 2 u.f.p. poprzez orzeczenie zwrotu

148 od Beneficjenta środków pomimo tego, że środki te zostały wykorzystane zgodnie z procedurami, o których mowa w art. 184 u.f.p.

149 W związku z powyższym Skarżący wniósł o uchylenie zaskarżonej decyzji oraz o zasądzenie od organu kosztów postępowania według norm przepisanych.

150 W uzasadnieniu zarzutów skargi szczegółowo odniesiono się do podniesionych zarzutów.

151 W odpowiedzi na skargę Organ wniósł o oddalenie skargi, podtrzymując dotychczasowe stanowisko w sprawie.

152 Wojewódzki Sąd Administracyjny w Szczecinie z w a ż y ł, co następuje.

153 Skarga podlega uwzględnieniu, choć nie wszystkie jej zarzuty są zasadne.

154 Istota sporu w rozpoznawanej sprawie dotyczy tego czy postępowanie administracyjne, w wyniku którego Organy uznały, że Skarżący dopuścili

155 się nieprawidłowości w zakresie ww. Zamówienia i kwalifikowalności wydatku wynikającego z dokumentu lnvoice No [...] z dnia [...] kwietnia 2017 r., polegających na wystąpieniu konfliktu interesu w trakcie udzielenia ww. zamówienia, nieprawidłowym wyłonieniu potencjalnych kontrahentów, ograniczeniu kręgu potencjalnych wykonawców oraz niewłaściwym zastosowaniu kryteriów oceny ofert, zostało przeprowadzone z poszanowaniem zasad wyrażonych w art. 7, art. 8, art. 77 § 1 i art. 80 K.p.a. i przy prawidłowym zastosowaniu art. 44 ust. 3 pkt 1 i art. 207

156 ust. 1 pkt 2 u.f.p. A w dalszej konsekwencji czy uprawnione było orzeczenie przez Organy zwrotu od Beneficjenta środków otrzymanych w ramach Regionalnego Programu Operacyjnego Województwa [...] 2014 - 2020

157 na podstawie ww. Umowy o dofinansowanie zawartej na realizację ich projektu

158 pod nazwą: "[...]".

159 Wobec tak zakreślonego sporu, w pierwszej kolejności wskazać należy,

160 że nie budzi wątpliwości, iż w toku postępowania administracyjnego organy administracji publicznej są zobligowane do rozstrzygania sprawy zgodnie

161 z zasadami wyrażonymi m.in. w art. 7 K.p.a., art. 8 K.p.a., art. 77 § 1 K.p.a. i art. 80 K.p.a., do czego obliguje je art. 67 ust. 1 u.f.p. Przepis ten stanowi, że do spraw dotyczących należności, o których mowa w art. 60, nieuregulowanych niniejszą ustawą stosuje się przepisy ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks postępowania administracyjnego (Dz.U. z 2018 r. poz. 2096 oraz z 2019 r. poz. 60).

162 Na podstawie art. 7 K.p.a. w toku postępowania organy administracji publicznej stoją na straży praworządności, z urzędu lub na wniosek stron podejmują wszelkie czynności niezbędne do dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego oraz

163 do załatwienia sprawy, mając na względzie interes społeczny i słuszny interes obywateli. Zgodnie z art. 77 § 1 K.p.a. organ administracji publicznej jest obowiązany w sposób wyczerpujący zebrać i rozpatrzyć cały materiał dowodowy. Stosownie

164 do art. 80 K.p.a. organ administracji publicznej ocenia na podstawie całokształtu materiału dowodowego, czy dana okoliczność została udowodniona. W myśl

165 art. 8 § 1 K.p.a. organy administracji publicznej prowadzą postępowanie w sposób budzący zaufanie jego uczestników do władzy publicznej, kierując się zasadami proporcjonalności, bezstronności i równego traktowania. Na mocy art. 8 § 2 K.p.a. organy administracji publicznej bez uzasadnionej przyczyny nie odstępują

166 od utrwalonej praktyki rozstrzygania spraw w takim samym stanie faktycznym

167 i prawnym.

168 W art. 7 K.p.a. ustawodawca wprowadził zasadę prawdy obiektywnej zobowiązującą organ do podjęcia wszelkich czynności niezbędnych do dokładnego wyjaśnienia stanu faktycznego oraz do załatwienia sprawy. Czynności te organ może wykonać z urzędu lub na wniosek strony. Zasada zebrania i rozpatrzenia pełnego materiału dowodowego została uregulowana w art. 77 § 1 K.p.a. W doktrynie wskazuje się, że zebranie całego materiału dowodowego to zebranie dowodów dotyczących wszystkich mających znaczenie prawne dla sprawy faktów. Określenia faktów mających znaczenie dla sprawy dokonuje organ administracji publicznej

169 w oparciu o przepis prawa materialnego, będący podstawą prawną rozstrzygnięcia sprawy (B. Adamiak (w:) B. Adamiak, J. Borkowski, Kodeks postępowania administracyjnego Komentarz, 13. Wydanie, Warszawa 2014 r., s. 366).

170 Natomiast w art. 8 K.p.a. ustanowiono dwie zasady ogólne – zasadę zaufania

171 i zasadę pewności prawa. Pierwsza zasada nakazuje organom prowadzenie postępowania w sposób budzący zaufanie obywateli co do rzetelności, obiektywizmu i zgodności z prawem działań organu. Druga wymieniona zasada oznacza przede wszystkim możliwość przewidywalności działań organów administracji publicznej.

172 W ostatnim wymienionym powyżej przepisie, tj. art. 80 K.p.a., ustawodawca wprowadził zasadę swobodnej oceny dowodów. Zgodnie z tą zasadą organ ocenia na podstawie całego zebranego materiału dowodowego czy dana okoliczność została udowodniona. Z zasady tej wynika, że dla ustalenia udowodnionej okoliczności, organ powinien ustalić jakie fakty są istotne dla rozstrzygnięcia sprawy, czy wymagają one udowodnienia i jakie dowody dla udowodnienia tych faktów

173 są niezbędne. Przy czym podkreślić należy, że przeprowadzona przez organ swobodna ocena dowodów nie może być dowolna. Swoboda w dokonywaniu oceny dowodów nie jest bowiem nieograniczona. Organ zobowiązany jest do wskazania

174 w uzasadnieniu decyzji, którym dowodom dał wiarę i dlaczego oraz przyczyn,

175 z powodu których innym dowodom odmówił wiarygodności.

176 Zauważyć przy tym należy, że w art. 78 § 1 K.p.a ustawodawca wskazał,

177 że żądanie strony dotyczące przeprowadzenia dowodu należy uwzględnić, jeżeli przedmiotem dowodu jest okoliczność mająca znaczenie dla sprawy. Na podstawie art. 78 § 2 K.p.a. organ administracji publicznej może nie uwzględnić żądania (§ 1), które nie zostało zgłoszone w toku przeprowadzania dowodów lub w czasie rozprawy, jeżeli żądanie to dotyczy okoliczności już stwierdzonych innymi dowodami, chyba że mają one znaczenie dla sprawy.

178 W przytoczonym powyżej przepisie wprowadzono prawo żądania przeprowadzenie dowodu. Strona może wystąpić z takim żądaniem na każdym etapie postępowania wyjaśniającego, wystarczy tylko, że będą spełnione przesłanki określone w tym przepisie. Ocena spełnienia tych przesłanek należy do organu administracyjnego, który dokonuje merytorycznej ich weryfikacji, a więc oceny

179 ich przydatności do ustalenia stanu faktycznego (Cz. Martysz, Komentarz

180 do art. 78 K.p.a., LEX). Organ może nie uwzględnić żądania strony przeprowadzenia dowodu m.in. wtedy, gdy żądanie takie dotyczy okoliczności już stwierdzonych innymi dowodami, którymi organ dysponuje.

181 W ocenie Sądu w rozpoznawanej sprawie Organy nie wywiązały

182 się z nałożonego obowiązku prowadzenia postępowania zgodnie z wymogami określonymi w wyżej wymienionych przepisach procesowych – w odniesieniu

183 do wskazanej poniżej części postepowania. Organy bowiem nie zebrały

184 – w zakwestionowanym zakresie - pełnego materiału dowodowego w sprawie,

185 a przeprowadzona przez nie ocena zgromadzonych dowodów przekroczyła, w ocenie Sądu, granice swobodnej oceny. Nie znalazła ona bowiem oparcia

186 ani w posiadanych przez organ dokumentach, ani zasadach logiki, wiedzy

187 i doświadczenia życiowego.

188 W pierwszej kolejności Sąd rozpocznie omawiane poszczególnych zarzutów skargi, od zarzutu o największym znaczeniu dla rozstrzygnięcia, tj. uznaniu przez Organ, że wystąpił konflikt interesów pomiędzy Beneficjentem a wybranym oferentem w ramach ww. Zamówienia, co skutkowało zastosowaniem przez organ 100 % stawki korekty, określonej w poz. 4 Załącznika do rozporządzenia Ministra Rozwoju z dnia 29 stycznia 2016 r. w sprawie warunków obniżania wartości korekt finansowych oraz wydatków poniesionych nieprawidłowo związanych z udzielaniem zamówień

189 (Dz.U.2018.971; dalej: "rozporządzenie"). Według Sądu Organ stwierdzając,

190 że między Skarżącym a D. S., będącym Prezesem Zarządu P. C. Sp. z o.o., wystąpił konflikt interesów, naruszył art. 80 K.p.a. poprzez dokonanie dowolnej oceny dowodów.

191 W ocenie Sądu Organ nie wykazał w sposób nie budzący żadnych wątpliwości, że w ww. zakresie doszło do konfliktu interesu, a co więcej,

192 że udzielenie ww. Zamówienia odbyło się z naruszeniem zasad konkurencyjności zawartych w Wytycznych w zakresie kwalifikowalności wydatków w ramach Europejskiego Funduszu Rozwoju Regionalnego, Europejskiego Funduszu Społecznego oraz Funduszu Spójności na lata 2014-2020. Stosownie bowiem

193 do postanowień sekcji 6.5.2 pkt 3 Wytycznych przez powiązania kapitałowe

194 lub osobowe rozumie się wzajemne powiązania między beneficjentem lub osobami upoważnionymi do zaciągania zobowiązań w imieniu beneficjenta lub osobami wykonującymi w imieniu beneficjenta czynności związane z przeprowadzeniem procedury wyboru wykonawcy a wykonawcą, polegające w szczególności na:

195 a) uczestniczeniu w spółce jako wspólnik spółki cywilnej lub spółki osobowej,

196 b) posiadaniu co najmniej 10% udziałów lub akcji, o ile niższy próg nie wynika

197 z przepisów prawa lub nie został określony przez IZ PO,

198 c) pełnieniu funkcji członka organu nadzorczego lub zarządzającego, prokurenta, pełnomocnika,

199 d) pozostawaniu w związku małżeńskim, w stosunku pokrewieństwa

200 lub powinowactwa w linii prostej, pokrewieństwa drugiego stopnia

201 lub powinowactwa drugiego stopnia w linii bocznej lub w stosunku przysposobienia, opieki lub kurateli.

202 W przypadku, gdy instytucja będąca stroną umowy o dofinansowanie stwierdzi

203 udzielenie zamówienia podmiotowi powiązanemu w sposób inny, niż wskazane

204 w lit. a-d, zgodnie z art. 9 rozporządzenia ogólnego jest zobowiązana przed wezwaniem do zwrotu środków wykazać istnienie naruszenia zasady konkurencyjności poprzez istniejące powiązanie.

205 W ocenie Sądu w rozpoznawanej sprawie Organ nie wykazał w sposób jednoznaczny, że w sprawie wystąpiła którakolwiek z powyżej przytoczonych lub inna przesłanka świadcząca o wystąpieniu ww. powiązań, które z kolei skutkować miały naruszeniem zasady konkurencyjności w zakresie ww. Zamówienia. Sąd szczególnie podkreśla, że stwierdzenie istnienia ww. powiązań skutkuje 100% stawką korekty

206 a zatem działania organu w tym zakresie winny być szczególnie jednoznaczne

207 i nie mogą opierać się jedynie na prawdopodobieństwie. W ocenie Sądu

208 za niewystarczające, dla stwierdzenia ww. powiązań i zastosowania 100% stawki korekty, uznać zatem należy stwierdzenie Organu, że z dużym stopniem prawdopodobieństwa, graniczącym z pewnością fakt uczestniczenia D. S. (tj. prezesa zarządu Wykonawcy) w tworzeniu dokumentacji aplikacyjnej Beneficjenta przesądzał o jego uprzywilejowanej pozycji względem innych podmiotów. Według Organu D. S., będący Prezesem Zarządu P. C. Sp. z o.o., brał udział w procesie rozliczania projektu, o czym świadczy występowanie jego nazwiska w korespondencji między IZ RPO,

209 a Beneficjentem, prowadzonej za pośrednictwem Centralnego Systemu Informatycznego [...]

210 Zauważyć należy, że Beneficjent w piśmie z dnia [...] września 2018 r., na które powołuje się organ, wskazał wprawdzie, iż wyżej wymieniony uczestniczył

211 w przygotowaniu dokumentacji aplikacyjnej celem uzyskania dofinansowania

212 w ramach RPO [...], jednakże w toku postępowania strona wielokrotnie zauważała (m.in. pisma z dnia [...] listopada 2018 r. i [...] stycznia 2019 r.), że dane dotyczące m.in. wielkości budżetu znały także pozostałe podmioty zainteresowane współpracą ze stroną, bowiem każdemu z potencjalnych wykonawców Skarżący osobiście dostarczył zapytanie ofertowe, a na spotkaniu informował o wysokości budżetu.

213 Co więcej, zwracając się do każdej spółki o przygotowanie oferty, Strona skarżąca poprosiła o uwzględnienie podanego budżetu. Powyższe twierdzenia strony Skarżącej, w ocenie Sądu, nie sposób uznać za niezgodne z zasadami logiki

214 czy też doświadczenia życiowego. Skoro bowiem Skarżący poszukiwał wykonawcy celem realizacji kompleksowej usługi uczestnictwa w międzynarodowych targach

215 i działał w ograniczonych warunkach czasowych to nie sposób kwestionować,

216 że zwracał się do określonych przedsiębiorców informując równocześnie jakim budżetem dysponuje w tym zakresie.

217 Ponadto, jak wskazał Skarżący, na stronach internetowych Urzędu Marszałkowskiego Województwa [...] był publikowany budżet projektu, do którego każdy miał dostęp i mógł się z nim zapoznać. Sąd zaznacza również, że Strona skarżąca w piśmie z dnia [...] stycznia 2019 r. wskazała,

218 że D. S., poza przygotowaniem dokumentacji aplikacyjnej dotyczącej projektu nie uczestniczył zarówno w przygotowywaniu stosownej dokumentacji dotyczącej ww. Zamówienia jak i w jego rozstrzygnięciu. W ocenie Sądu, dowody znajdujące się w aktach sprawy twierdzenia takiego, w jakimkolwiek zakresie,

219 nie podważają. Choć Sąd zauważa, że D. S. uczestniczył również

220 w rozliczaniu ww. projektu, to jednak okoliczność ta nie przesądza, że uczestniczył

221 w przygotowaniu czy rozstrzygnięciu ww. Zamówienia.

222 Wobec powyższego nie można zgodzić się z Organem, że wykazał

223 on istnienie naruszenia zasady konkurencyjności poprzez istniejące powiązania osobowe lub kapitałowe pomiędzy stroną Skarżącą a ww. wykonawcą. Wykonawca ten, w ocenie Sądu, nie był również w pozycji uprzywilejowanej, bowiem Skarżący wskazał, że zanim wysłał oferty, badał rynek, dowiadywał się który przedsiębiorca może wykonać na jego rzecz usługi i za jaką kwotę. Skarżący informował również o posiadanym budżecie na realizację ww. zamówienia. W efekcie tego wysłał zapytania do kilku przedsiębiorców, których poinformował o wielkości budżetu.

224 Wskazać również należy, że osoba upoważniona do reprezentacji P. C. Sp. z o.o. w złożonej ofercie z dnia [...] kwietnia 2017 r. dołączyła podpisane oświadczenie, z którego treści wynika, iż wyżej wymieniony prezes spółki wyklucza istnienie wskazanych wyżej powiązań, tj. zarówno tych wynikających

225 z punktu 6.5.2 podpunkt 3 Wytycznych jak i dodatkowego, ujętego uprzednio

226 w punkcie V lit. e zapytania ofertowego ("pozostawaniu w takim stosunku prawnym lub faktycznym, że może to budzić uzasadnione wątpliwości co do bezstronności"). Również Beneficjent po wyborze wykonawcy, w złożonym oświadczeniu z dnia

227 [...] maja 2017 r. potwierdził brak powiązań osobowych lub kapitałowych pomiędzy nim a wszystkimi wykonawcami, którzy złożyli swoje oferty.

228 W ocenie Sądu, nie można zaakceptować stanowiska Organu, który uznał

229 na podstawie "dużego stopnia prawdopodobieństwa, graniczącego z pewnością",

230 że fakt uczestniczenia ww. podmiotu w tworzeniu dokumentacji aplikacyjnej Beneficjenta przesądzał o jego uprzywilejowanej pozycji względem innych podmiotów, które wiedzę o projekcie pozyskały jedynie z zapytania ofertowego, nawet z uwzględnieniem informacji ujętych na stronie internetowej. Zdaniem Sądu duży stopień prawdopodobieństwa, graniczący z pewnością nie wystarcza

231 do stwierdzenia, że między podmiotami wystąpił konflikt interesów

232 czy ww. powiązania skutkujące zakłóceniem zasady konkurencyjności. Nie podlega dyskusji, że na beneficjencie ciążą szczególne obowiązki, które beneficjent powinien rzetelnie i sumienne wykonać z poszanowaniem obowiązujących w tym zakresie przepisów prawa, Zasad i Wytycznych oraz postanowień Umowy. Jednakże Organ, kwestionując kwalifikowalność wydatków z zastosowaniem 100% kwoty korekty, powinien w sposób nie budzący wątpliwości, wskazać okoliczności faktyczne dające całkowitą pewność co do występujących powiązań osobowych czy kapitałowych

233 i ich wpływu na poszanowanie zasady konkurencyjności. W przeciwnym wypadku,

234 tj. bazowania przez organ na prawdopodobieństwie naruszeń, beneficjenci pomocy pozbawieni zostają pewności, co do kwalifikowalności ponoszonych wydatków

235 i narażeni na zwroty przyznanej pomocy wraz z odsetkami, których nie są w stanie przewidzieć. Taka niepewność, co do prawa w ww. zakresie nie zasługuje

236 na aprobatę Sądu.

237 W związku z powyższymi uwagami, stwierdzić należy, że w niniejszej sprawie Organ jednoznacznie nie wykazał, że wystąpiła choć jedna z wyżej wymienionych przesłanek wskazujących na wystąpienie powiązań osobowych lub kapitałowych

238 i zakłóceniu zasady konkurencyjności po stronie Beneficjenta i Wykonawcy. Przeprowadzoną przez Organ ocenę zebranego materiału dowodowego w tej kwestii, w ocenie Sądu, należy uznać za dokonaną z naruszeniem zasady swobodnej oceny dowodów.

239 Odnosząc się do kolejnego ze wskazanych przez Organ naruszeń,

240 tj. nieprawidłowego wyłonienia potencjalnych kontrahentów (do których Strona skierowała zapytania ofertowe), za które to naruszenie została nałożona przez organ korekta finansowa w wysokości 25 % (poz. 4 Załącznika do ww. rozporządzenia),

241 na wstępie wskazać należy, że Organ badając czy wytypowane przez beneficjenta podmioty są w stanie wykonać dla niego zamówione usługi, przeanalizował

242 na stronach internetowych profile działalności gospodarczej trzech spółek, do których Beneficjent skierowała zapytania ofertowe. Następnie Organ uznał, że Beneficjent

243 nie dokonał prawidłowego upublicznienia zapytania ofertowego polegającego

244 na przesłaniu go wykonawcom posiadającym potencjał do realizacji Zamówienia.

245 W ocenie Organu Strona skarżąca niewłaściwie skierowała zapytanie ofertowe

246 do podmiotów, których działalność związana jest m. in. z projektowaniem

247 i wdrażaniem systemów informatycznych (P. B. Sp. z o.o.)

248 czy też z dostarczeniem kompleksowych rozwiązań z zakresu technologii informacyjnej (X. Sp. z o.o.), gdyż przedmiotem Zamówienia było świadczenie usług doradczych w zakresie internacjonalizacji przedsiębiorstwa jak też usług polegających na wykonaniu zabudowy stoiska wystawienniczego oraz zaprojektowaniu i druku materiałów dedykowanych do promocji.

249 Z takim stanowiskiem nie sposób się zgodzić, bowiem posłużenie się jedynie informacjami ze strony internetowej oferentów nie jest, w ocenie Sądu, wystarczające dla oceny profilu działalności danego przedsiębiorcy i kwalifikacji jako potencjalnego wykonawcy. Zauważyć należy, że umieszczenie jakichkolwiek informacji na stronie internetowej przedsiębiorcy czy też innego podmiotu jest dobrowolne, przepisy prawa nie nakładają na przedsiębiorców obowiązku wyczerpującego przedstawienia

250 na nich przedmiotu działalności. Ponadto, jak wskazywała Strona skarżąca, poszukując potencjalnych wykonawców, informacje o nich uzyskiwała z różnych źródeł, m.in. od swojego kontrahenta, oświadczeń osób reprezentujących daną spółkę, czy też korzystała ze swojego dotychczasowego doświadczenia

251 na rynku koszalińskim. Weryfikując, w dostępny dla niej sposób, potencjalnych wykonawców, a następnie zwracając się do nich z zapytaniami ofertowymi, Strona zdobywała o nich dane potwierdzające, że są one w stanie zrealizować zamówione usługi. Słusznie Skarżący zauważyli, że w Wytycznych nie wskazano w jaki sposób należy dokonać wyboru potencjalnych oferentów, dając tym samym swobodę

252 w sposobie ich doboru. Ponadto, jak zauważyła Strona, opublikowanie zapytania ofertowego na jej stronie internetowej, dało również możliwość zgłoszenia

253 i uczestniczenia w postępowaniu szerokiej rzeszy podmiotów zainteresowanych realizacją ww. Zamówienia.

254 W powyższym zakresie, w ocenie Sądu, bezpodstawnie Organy zakwestionowały także znaczenie informacji wynikających z Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego kwestionowanych oferentów. Rację jednak należy przyznać organowi, że powszechną praktyką wśród przedsiębiorców (mającą na celu zmniejszenie kosztów związanych z wpisami do KRS) jest podanie w pierwszym wniosku o rejestrację wielu obszarów działalności, w tym faktycznie

255 nie wykonywanej na chwilę rejestracji a jedynie planowanej czy przewidywanej

256 do podjęcia w przeszłości. Okoliczność ta nie przesądza jednak o tym,

257 że w rozpoznawanej sprawie kwestionowani oferenci nie prowadzili działalności gospodarczej w zakresie zgodnym z danym zawartymi w Rejestrze Przedsiębiorców KRS jak i o tym, że prowadzili działalność gospodarcza jedynie w zakresie wynikającym z ich strony internetowej – jak de facto przyjął organ u podstaw zaskarżonego rozstrzygnięcia.

258 Pogląd Organu w ww. zakresie uznać należy za błędny, zwłaszcza gdy zważy się, że wydruk z Krajowego Rejestru Sądowego ma moc dokumentu urzędowego. Sąd zauważa, że od dnia 1 stycznia 2012 r., na podstawie ustawy z dnia 13 maja 2011 r. o zmianie ustawy o Krajowym Rejestrze Sądowym (Dz. U. Nr 144, poz. 851) dodano pkt 4aa do art. 4. Od tej daty pobrane samodzielnie wydruki komputerowe aktualnych informacji o podmiotach wpisanych do Rejestru - mają moc zrównaną

259 z mocą dokumentów wydawanych przez Centralną Informację, o których mowa

260 w ust. 3, jeżeli posiadają cechy umożliwiające ich weryfikację z danymi zawartymi

261 w Rejestrze określone w § 9 ust. 2 rozporządzenia Ministra Sprawiedliwości z dnia 27 grudnia 2011 r. w sprawie ustroju i organizacji Centralnej Informacji Krajowego Rejestru Sądowego oraz trybu i sposobu udzielania informacji z Krajowego Rejestru Sądowego i wydawania kopii dokumentów z katalogu, a także struktury udostępnianych informacji o podmiotach wpisanych do Rejestru oraz cech wydruków umożliwiających ich weryfikację z danymi w Rejestrze (Dz.U. Nr 297, poz. 1760).

262 W związku z powyższym, wydruki komputerowe aktualnych informacji o podmiotach wpisanych do Rejestru mają moc zrównaną z mocą dokumentów wydawanych przez Centralną Informację (...) jeżeli posiadają cechy umożliwiające ich weryfikację

263 z danymi zawartymi w Rejestrze (art. 4 ust. 4aa ustawy o KRS, dodany przez art. 1 pkt 1 lit. c ustawy z dnia 13 maja 2011 r. o zmianie ustawy o Krajowym Rejestrze Sądowym - Dz. U. Nr 144, poz. 851). Tym samym wydruk komputerowy informacji odpowiadającej aktualnemu odpisowi z rejestru jest również uznawany za dokument urzędowy (por. NSA w postanowieniu z dnia 15 kwietnia 2015 r., II GSK 500/15).

264 Stosownie zaś do art. 76 § 1 K.p.a. dokumenty urzędowe sporządzone

265 w przepisanej formie przez powołane do tego organy państwowe w ich zakresie działania stanowią dowód tego, co zostało w nich urzędowo stwierdzone. Przy czym zauważyć należy, że nadanie charakteru dowodu informacjom zawartym w KRS

266 nie stoi na przeszkodzie, by organ prowadzący postępowanie oceniał dane w nim zamieszczone, przeprowadzając na zasadzie art. 76 § 3 K.p.a. dowód przeciwko prawidłowości zawartych w nim informacji, czego Organ w rozpoznawanej sprawie nie uczynił. Organ bowiem w sposób arbitralny uznał, że część informacji dotycząca zakresu prowadzonej przez ww. spółki działalności nie jest wiarygodna, czym naruszył dowodowe zasady procesowe. Podkreślić należy, że negując wiarygodność danych zawartych w KRS, Organ powinien szczególnie rzetelnie uzasadnić swoje stanowisko, zwłaszcza, że dał wiarę informacjom zawartym na stronach internetowych, nie mających mocy dokumentu urzędowego.

267 Zdaniem Sądu, skoro z analizy zebranych materiałów dowodowych, w ocenie organu, nie wynikała w sposób jednoznaczny możliwość wykonania zamówionych przez Skarżących usług przez ww. spółki, Organ przed zastosowaniem korekty finansowej, winien ustalić stan faktyczny w tym zakresie w sposób zupełny

268 a nie opierać się de facto jedynie na informacjach zawartych na stronach internetowych kwestionowanych oferentów. Przy czym należy mieć na względzie,

269 na co zwróciła uwagę Strona skarżąca, że przepisy prawa nie nakładają

270 na beneficjenta obowiązku uzyskania jakiejkolwiek dokumentacji w zakresie doświadczenia oraz potencjału ewentualnych kontrahentów.

271 Mając na uwadze poczynione powyżej uwagi, Sąd stwierdza, że Organ w toku postępowania naruszył w ww. zakresie zasady procesowe wyrażone w art. 7 K.p.a.

272 i art. 77 § 1 K.p.a., art. 78 § 1 K.p.a. a także art. 8 K.p.a. W ocenie Sądu Organ

273 nie wywiązał się z obowiązku wykonania wszelkich czynności zmierzających

274 do wyjaśnienia wątpliwości występujących w sprawie. Przypomnieć należy,

275 że zgodnie z art. 78 § 1 K.p.a. organ może odmówić przeprowadzenia dowodu,

276 o ile żądanie strony dotyczy okoliczności ustalonych na podstawie innych wiarygodnych dowodów. Natomiast w rozpoznawanej sprawie z danych z KRS

277 oraz ze stron internetowych nie wynikały tożsame informacje, co do zakresu działalności ww. spółek, co należało wyjaśnić w sposób nie budzący wątpliwości. Dopuszczając się naruszenia ww. zasad Organ naruszył również zasadę budowania zaufania do organów administracji publicznej.

278 Sąd nie podziela także stanowiska Organu co do ograniczenia kręgu potencjalnych wykonawców poprzez objęcie jednym Zamówieniem dostaw i usług różnych rodzajowo. Według Organu jedynie uwzględnienie możliwości składania ofert częściowych bądź rozdzielenie Zamówienia na części dotyczące dostaw i usług jednorodzajowych, możliwych do wykonania przez podmioty wyspecjalizowane

279 w tym zakresie na rynku, dawały gwarancję zapewnienia odpowiedniego poziomu konkurencyjności.

280 Z powyższym poglądem nie można się zgodzić, gdyż Skarżący dopuszczając możliwość korzystania przez oferenta z usług podwykonawców, de facto zapewnili sposobność wzięcia udziału w wykonaniu zamówienia także innym podmiotom,

281 w związku z czym nie zmniejszyli poziomu konkurencyjności. Potencjalny wykonawca zamówienia nie był ograniczony w ilości i sposobie doboru podwykonawców, co dawało możliwość korzystania z usług wielu podmiotów

282 i stwarzało dogodne warunki dla zachowania konkurencyjności.

283 Wybierając jednego potencjonalnego wykonawcę zadań wynikających

284 z projektu, Skarżący nie musieli szukać podwykonawców do poszczególnych zadań. To zleceniobiorca kompleksowej usługi był zobowiązany znaleźć i wybrać podwykonawców do poszczególnych zadań, a następnie do kontrolowania

285 i koordynowania ich wykonania. Taka organizacja wykonania projektu bez wątpienia pozwoliła Stronie skarżącej – wbrew ustaleniom organów - na efektywniejszą

286 i zarazem ekonomiczną realizację ww. Zamówienia. W ocenie Sądu skoro wykonawca kompleksowej usługi mógł korzystać z usług podwykonawców, dopuszczając w ten sposób do wykonania zamówienia przez inne podmioty, to uznać należy, że działania Strony skarżącej nie naruszyły zasad konkurencyjności

287 w kwestionowanym przez Organ zakresie.

288 Ponadto należy zgodzić się ze Skarżącymi, że ani Wytyczne ani Zasady

289 nie zabraniają skompensowania projektu do jednej kompleksowej usługi, a wręcz przeciwnie przewidują możliwość wykonania zamówienia przez jednego wykonawcę. Zasadnie Skarżący wskazali, że takie opisanie przedmiotu projektu było uzasadnione z punktu widzenia bezpieczeństwa realizacji projektu i uproszczenia procedur jego rozliczenia. Dodać należy, że stanowisko Skarżących nie jest odosobnione, o czym świadczą przytoczone przez nich przykłady z bazy konkurencyjności dotyczących postępowań związanych z ekspansją na rynki zagraniczne, w których zamawiający ze względów bezpieczeństwa realizacji i finansowego rozliczenia projektu, łączyli wiele usług w jedno zamówienie.

290 Sąd ponownie podkreśla, że w jego ocenie, Skarżący nie dopuścili

291 się zarzucanego im ww. naruszenia, bowiem w swoim projekcie dopuścili możliwość zawarcia umów z podwykonawcami. Ponadto Strona wykazała, że ze względu na cel jak i charakter przedsięwzięcia konieczne było przyjęcie kompleksowego zamówienia. Wobec powyższego za zasadny należy uznać zarzut naruszenia przez Organ zasady wynikającej z art. 80 K.p.a., tj. zasady swobodnej dowodów.

292 Kolejnym ze stwierdzonych przez Organ naruszeń było zastosowanie

293 w postępowaniu ofertowym kryteriów oceny ofert, które nie zapewniały wyboru najkorzystniejszej z nich przy zachowaniu zasad ujętych w u.f.p. oraz sporządzenie nieprecyzyjnego opisu stosowania kryteriów oceny ofert. Jak wskazał Organ zgodnie z Rozdziałem 3.4 punkt 7 Zasad kryteria oceny ofert składanych w ramach postępowania o udzielenia zamówienia winny być formułowane w sposób zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji oraz równego traktowania wykonawców, przy czym m.in:

294 a) każde kryterium oceny ofert musi odnosić się do danego przedmiotu zamówienia,

295 b) każde kryterium (i opis jego stosowania) musi być sformułowane jednoznacznie i precyzyjnie, tak żeby każdy poprawnie poinformowany oferent, który dołożył należytej staranności, mógł interpretować

296 je w jednakowy sposób,

297 c) wagi (znaczenie) poszczególnych kryteriów powinny być określone w sposób umożliwiający wybór najkorzystniejszej oferty.

298 Zgodnie natomiast z art. 44 ust. 3 pkt 1 u.f.p. wydatki publiczne powinny

299 być wykonywane w sposób celowy i oszczędny, z zachowaniem zasad uzyskiwania najlepszych efektów z danych nakładów oraz optymalnego doboru metod i środków służących osiągnięciu założonych celów.

300 Mając na uwadze przytoczoną powyżej regulację prawną, Sąd uznał,

301 że na uwzględnienie nie zasługuje kolejny zarzut podniesiony w skardze, gdyż należy zgodzić się z Organem co do tego, że Beneficjent przyjął błędne kryteria oceny ofert. Wskazanie bowiem dwóch kryteriów oceny ofert, tj. kryterium ceny netto przedmiotu zamówienia oraz kryterium terminu płatności zamówienia, a następnie ustalenie

302 ich wagi na poziomie kolejno 60 oraz 40 punktów, narusza Zasady, zgodnie z którymi m.in. wagi (znaczenie) poszczególnych kryteriów powinny być określone w sposób umożliwiający wybór najkorzystniejszej oferty. Należy przyznać rację Organowi,

303 że sposób ustalenia przez Beneficjenta wartości danego kryterium ofert mógł doprowadzić do sytuacji, w której oferenci złożyliby oferty z różnymi terminami płatności, a ten który zaproponowałby dłuższy termin płatności, przy znacznie wyższej cenie przedstawionej w ofercie, wygrałby postępowanie.

304 Zasadnie Organ wskazał, że o naruszeniu Zasad świadczy także to, że Strona nie wskazała daty od jakiej będzie liczony termin płatności, jak również nie wskazała liczby punktów przyznawanych oferentom, którzy zaproponowaliby termin płatności od 8 do 13 dni kalendarzowych. Wobec powyższego stwierdzić należy, że opis stosowania omawianego kryterium nie był sformułowany jednoznacznie i precyzyjnie przez Skarżących. Słusznie uznał więc Organ, że kryteria sformułowane zostały przez Stronę skarżącą w sposób niejasny i stwarzający ryzyko wprowadzenia potencjalnych oferentów w błąd.

305 Należy zgodzić się z Organem, że Beneficjent mógł zaproponować kryterium inne niż cenowe jako istotne z jego punktu widzenia jednakże powinno być ono realnie uzasadnione i służyć zagwarantowaniu jak najlepszej realizacji omawianego Zamówienia. Skarżący natomiast poza ograniczeniem się do ogólnych twierdzeń,

306 iż wybór kryterium terminu płatności był najlepszym rozwiązaniem z punktu widzenia interesu ich firmy, jak też zamówienia publicznego nie przedstawili żadnych szczegółowych argumentów uzasadniających zastosowanie tego kryterium. Wobec powyższego, zasadnie Organ uznał w niniejszym zakresie, że twierdzenia Strony skarżącej, że zrealizowała ona projekt zgodnie z postanowieniami ustawy

307 o finansach publicznych, tj. w sposób celowy, oszczędny (o czym świadczyć

308 ma kompleksowy charakter zamówienia), z zachowaniem zasad uzyskania najlepszych efektów z danych nakładów oraz doboru optymalnych metod i środków służących osiągnięciu założonych celów są niezrozumiałe i nie zasługują

309 na uwzględnienie. Strona skarżąca poprzez określenie w sposób niejasny

310 i nieprecyzyjny kryteriów oceny ofert, uniemożliwiła wybór najkorzystniejszej oferty

311 z zachowaniem zasad ujętych w u.f.p., a w szczególności w art. 44 ust. 3 pkt 1 u.f.p.

312 Ponadto, Sąd podziela pogląd Organu co do tego, że nietrafione jest powoływanie się na regulacje prawne zawarte w art. 111 K.c., normujące kwestie związane z liczeniem terminów oznaczonych w dniach. O ile bowiem termin określony w dniach należy liczyć od dnia następnego po dniu, w którym nastąpiło zdarzenie, jednak Skarżący tego nie zrobił. Uczynił to dopiero w piśmie z dnia

313 [...] listopada 2018 r., wskazując, iż zdarzeniem tym jest dzień wystawienia faktury VAT. Ponadto fakt, iż żaden z potencjalnych wykonawców w trakcie trwania postępowania ofertowego nie występował do zamawiającego z żadnymi uwagami

314 co do zastosowanego kryterium, tj. kryterium terminu płatności, nie jest argumentem wystarczającym do stwierdzenia, iż w niniejszej sprawie nie doszło

315 do ww. naruszenia.

316 Z uwagi na powyżej wskazane uchybienia Organów, dotyczące zasad postępowania, w tym w szczególności przeprowadzenia nieprawidłowej oceny materiału dowodowego, a także z uwagi na konieczność jego uzupełnienia, Sąd

317 za przedwczesne uznał orzekanie co do naruszenia przez Organ art. 207 ust. 1 pkt 2 u.f.p. poprzez nakazanie zwrotu od Skarżących środków finansowych we wskazanej powyżej wysokości.

318 Ponownie rozpoznając sprawę, Organy wezmą pod uwagę powyższe rozważania, i przeprowadzą postępowanie zgodnie z wymogami wynikającymi

319 z art. 7, art. 8, art. 77 § 1 i 80 K.p.a. Uzasadnienie zaskarżonej decyzji powinno zawierać dokładne ustalenia faktyczne oraz wskazanie faktów, które organ uznał

320 za udowodnione, dowodów, na których się oparł i przyczyn, dla których innym dowodom odmówił wiarygodności. Ponadto, organy rozważą konieczność uzupełnienia materiału dowodowego, w zakresie możliwości uznania zakwestionowanych spółek za potencjalnych wykonawców biorąc pod uwagę fakt,

321 że dane zawarte na stronie internetowej przedsiębiorcy nie mogą stanowić wystarczającej podstawy do określenia pełnego zakresu działalności tych spółek

322 – w szczególności w sytuacji gdy nie pokrywają się z wpisami zawartymi w Rejestrze Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego.

323 Ponadto Sąd wskazuje, że zgodnie z § 9 pkt 1 rozporządzenia Ministra Rozwoju z dnia 29 stycznia 2016 r. w sprawie warunków obniżania wartości korekt finansowych oraz wydatków poniesionych nieprawidłowo związanych z udzielaniem zamówień w przypadku stwierdzenia w ramach jednego zamówienia kilku nieprawidłowości indywidualnych wartość korekt finansowych lub pomniejszeń

324 nie podlega sumowaniu. Natomiast na podstawie § 9 pkt 2 ww. rozporządzenia

325 w przypadku, o którym mowa w ust. 1, do wszystkich stwierdzonych nieprawidłowości indywidualnych stosuje się jedną korektę finansową lub jedno pomniejszenie o najwyższej wartości. Odnosząc powyższą regulację prawną

326 do okoliczności rozpoznawanej sprawy, wskazać należy, że skoro Organ w sposób nieuprawniony zastosował najwyższą stawkę korekty, tj. 100% w związku

327 ze stwierdzeniem naruszenia polegającego na wystąpieniu powiązań osobowych

328 lub kapitałowych pomiędzy Beneficjentem a Wykonawcą skutkujących uprzywilejowaniem pozycji Wykonawcy, które to naruszenie zostało zakwestionowane przez Sąd, to konieczne było orzeczenie o uchyleniu decyzji Organów.

329 Wskazane przez Sąd naruszenia przepisów postępowania mogły mieć istotny wpływ na wynik sprawy. W tym stanie rzeczy Sąd uchylił zaskarżoną decyzję

330 i decyzję ją poprzedzającą. O kosztach Sąd orzekł na podstawie art. 200 i 205 § 2 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz.U.2019.2325 j.t.)